Практика: Создание ООО гражданином «недружественного» государства нужно согласовывать с Правительственной комиссией

Общий перечень сделок с долями ООО, которые нужно согласовывать с Правкомиссией

Указ Президента РФ от 08.09.2022 г. № 618 (далее – «Указ № 618») ввел обязанность согласовывать с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее – «Правкомиссия») сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах ООО либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими ООО и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности, если хотя бы одна из сторон (или контролирующее ее лицо) является лицом из «недружественного» государства.

Перечень сделок (операций), подлежащих согласованию с Правкомиссией, был конкретизирован в Письме Минфина России от 13.10.2022 г. № 05-06-14РМ/99138 «Официальные разъяснения № 1 по вопросам применения Указа Президента Российской Федерации от 8 сентября 2022 г. № 618» (содержащийся в этом документе перечень сделок и иных операций с долями ООО далее именуется «Перечень 2022 г.»).

Согласно Перечню 2022 г., разрешение Правкомиссии требуется на:
• переход доли в уставном капитале ООО к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьему лицу;
• приобретение обществом доли в своем уставном капитале;
• выход участника из ООО путем отчуждения своей доли обществу или требования приобретения обществом доли;
• передачу доли в ООО в инвестиционный фонд;
• договор с коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО;
• договор об осуществлении прав участников ООО;
• договор конвертируемого займа;
• договор залога доли ООО;
• договор управления залогом доли ООО;
• добровольную реорганизацию ООО в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), заключаемый ООО;
• договор доверительного управления, поручения и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных долями ООО;
• иные сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах ООО либо иных прав, позволяющих определять условия управления ООО и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

Перечень 2022 г. фактически является открытым, т.к. последний пункт охватывает неопределенное множество сделок (операций).

На практике возникают вопросы о том, нужно ли получать разрешение Правкомиссии на сделки, действия, операции, прямо не поименованные в Перечне 2022 г., например:
1) создание ООО учредителями – гражданами «недружественных государств»,
2) увеличение уставного капитала ООО лицами из «недружественных государств»,
3) ликвидацию ООО по решению участников – лиц из «недружественных государств»,
4) избрание на должность Генерального директора ООО гражданина «недружественного государства»
и т.д.

По нашему мнению, подход государства к регулированию сделок с долями ООО с участием «недружественных» нерезидентов с 2022 г. таков: все возможные сделки, корпоративные действия и операции с долями ООО и с корпоративными правами в ООО, какие только можно представить, требуют разрешения Правкомиссии; единственное исключение – переход (передача) долей по судебному решению.

При этом, мы считаем, что изменение условий ранее заключенных сделок (если такое изменение не влияет на объем правомочий по долям ООО и не создает новых, самостоятельных оснований для согласования) не подлежит согласованию с Правкомиссией.

Создание ООО гражданином «недружественного» государства

В ноябре 2023 г. Минфин дал разъяснение о том, что, по его мнению, учреждение ООО гражданами «недружественных» государств требует согласования c Правкомиссией:

---

  Письмо Минфина России от 24.11.2023 г. № 05-05-05/113005

… Из положений Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что в результате оплаты учредителем общества с ограниченной ответственностью своей доли в уставном капитале такого общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества с ограниченной ответственностью, или в случае учреждения общества с ограниченной ответственностью одним лицом решением об учреждении общества с ограниченной ответственностью у такого учредителя возникают права владения, пользования и (или) распоряжения указанной долей, а также иные корпоративные права, установленные указанным Федеральным законом.

С учетом вышеизложенного, а также того, что осуществление (исполнение) сделки (операции) по учреждению лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, российского общества с ограниченной ответственностью влечет за собой установление за ними прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставном капитале такого общества, считаем, что осуществление (исполнение) указанной сделки (операции) требует выдачи Правительственной комиссией разрешения в соответствии с пунктом 2 Указа №618.

---

В этой связи показателен следующий кейс о создании ООО по решению гражданина «недружественного» государства:

Таким образом, несмотря на то, что создание ООО прямо не поименовано в Перечне 2022 г., на него, по мнению Минфина, Прокуратуры и суда, нужно получать разрешение Правкомиссии.

Регистрация ООО с учредителями из «недружественных» государств без предварительного согласия Правкомиссии, даже если она случайно пройдет в ФНС России, создает неустранимые риски принудительной ликвидации такого ООО в любой момент по заявлению Прокуратуры.

Из-за сложности, длительности, затратности и непредсказуемости согласования действий и сделок в Правкомиссии, а также возможного повышенного внимания государственных органов к создаваемому ООО (обязательный внос в бюджет, KPI по прибыли и налогам и т.п.), мы не рекомендуем малому бизнесу обращаться за согласованием в Правкомиссию.

Альтернативными вариантами запуска бизнеса с участием «недружественных» нерезидентов в период действия Указа № 618 могут быть:
— ведение бизнеса в качестве ИП,
— оформление бизнеса на доверенных лиц.

Компания Shift оказывает все виды регистрационных услуг для бизнеса:

• •               • регистрация ООО/АО/ИП,
  •               • внесение изменений в Устав и в ЕГРЮЛ
  •               • сопровождение сделок с долями и акциями
  •               • реорганизация компаний
  •               • ликвидация компаний
  •               и так далее
    

  Первичная консультация, расчет стоимости услуг и расходов — бесплатно

Делимся своим регистрационным опытом и лайфхаками в ТГ-канале Shift.
Подписывайтесь, чтобы быть в курсе!