Опцион на дарение доли в уставном капитале ООО
Предоставление опционов на дарение долей в уставном капитале ООО законом не запрещено.
Потребность в выдаче опциона на дарение доли ООО может возникнуть в случае, когда ООО оформлено на номинального владельца, который является близким родственником реального собственника бизнеса, и последний хочет иметь юридический инструмент установления контроля над обществом на случай форс-мажорной ситуации с номинальным владельцем.
Обычно эта задача с 2016 года, т.е. с тех пор как в статье 21 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ появилось регулирование опционов, решалась через оформление опционов на куплю-продажу долей.
Но с 01.01.2025 г. изменились правила расчета НДФЛ в сделках с долями ООО: появилась обязанность уплаты НДФЛ с материальной выгоды покупателя долей.
Сейчас исполнение опциона на куплю-продажу доли ООО между физическими лицами влечет следующие налоговые последствия:
— у опционодателя (продавца доли): если доля по опциону продается по реальной большой рыночной стоимости и нет соответствующих подтвержденных расходов на ее приобретение (например, если она изначально была приобретена значительно дешевле), то у опционодателя возникает НДФЛ с дохода от реализации доли,
— у опционополучателя (покупателя доли): если доля по опциону продается по незначительной (например, номинальной) стоимости, а чистые активы ООО, приходящиеся на продаваемую долю, значительно превышают ее опционную стоимость, то у опционополучателя возникает НДФЛ с материальной выгоды от приобретения доли.
Правило об НДФЛ с материальной выгоды при приобретении долей ООО действует с 01.01.2025 г. Раньше его не было и опционы на куплю-продажу долей по их номинальной стоимости, без учета реальной стоимости бизнеса, были общераспространенной практикой (как и просто обычная купля-продажа долей ООО по их номинальной стоимости).
Опцион на дарение позволяет избежать лишних налогов в случае перехода бизнеса по опциону от одного родственника к другому. Дарение долей между близкими родственниками не облагается НДФЛ (абз. 2 п. 18.1 ст. 217 Налогового кодекса РФ). При реализации опциона на дарение ни у одной из сторон сделки не возникнет обязанности по уплате НДФЛ (у дарителя не возникает налогооблагаемого дохода из-за безвозмездности сделки, у одаряемого доход в виде дара не облагается НДФЛ в силу абз. 2 п. 18.1 ст. 217 Налогового кодекса РФ).
Однако из-за того, что этот вид опционов нормативно никак не регламентирован, многие нотариусы перестраховываются и отказываются их оформлять. Они высказывают позицию, что в силу специфики правоотношений по дарению «отложенное» дарение долей в уставном капитале ООО может быть реализовано исключительно через обещание дарения (п. 2 ст. 572 Гражданского кодекса РФ), а не через выдачу опциона на дарение.
Но обещание дарения долей не решает бизнес-задачу опционополучателя по установлению контроля над обществом. Дело в том, что выполнение обещания зависит от воли дарителя. Если даритель уклоняется от исполнения обещания, не обращается к нотариусу для подписания договора дарения доли и отправки соответствующего заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ, то принудить его к исполнению обещания можно только через суд. Это долго и неэффективно. Обещание дарения, в отличие от опциона, не обеспечивает быстрый внесудебный переход доли ООО к реальному собственнику бизнеса по единоличному волеизъявлению последнего.
Несмотря на сложности с поиском нотариусов, готовых удостоверять такие редкие и нестандартные сделки, как опционы на дарение долей ООО, эта задача выполнима.
Кроме того, в сентябре 2025 года в Госдуму был внесен законопроект № 1027879-8 об уточнении правил об опционе и договоре дарения, которым предлагается закрепить возможность оформления опционов на дарение прямо в Гражданском кодексе РФ (в главе про дарение).
К рассмотрению в первом чтении предложена следующая формулировка п. 5 ст. 572 Гражданского кодекса РФ:
«В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора дарения одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров дарения на условиях и в сроки, предусмотренные опционом».
Рассмотрение законопроекта назначено на апрель 2026 г.
Надеемся, что соответствующий закон будет принят и что он окончательно и бесспорно легитимизирует опционы на дарение, устранив возникающие на практике затруднения при использовании этого инструмента.
Чтобы не пропустить свежие статьи, регистрационные заметки и кейсы, подпишитесь на ТГ-канал Shift!