Эскроу как способ депонирования акций в интересах «теневого» собственника АО

Оформление акций АО на доверенное лицо, выдача доверенным лицом опциона в пользу реального собственника бизнеса («бенефициара») и депонирование доверенным лицом акций по договору эскроу в пользу бенефициара решает следующие задачи:
а) позволяет скрыть информацию о бенефициаре из публичного доступа и от третьих лиц (кроме гос. органов и судов);
б) дает возможность бенефициару в одностороннем порядке перерегистрировать акции на себя, если в этом возникнет необходимость.

Если акционер просто выдаст опцион на принадлежащие ему акции (аналогично опциону по долям ООО), то получатель опциона не сможет реализовать его в одностороннем порядке (в отличие от опциона по долям ООО). Общее правило о том, что для проведения операции в реестре акционеров нужно передаточное распоряжение, подписанное лицом, отчуждающим акции, распространяется и на опционы тоже (исключений для опционов законом не предусмотрено). Поэтому для перевода акций на счет опционополучателя при акцепте опциона реестродержатель или депозитарий попросят предоставить передаточное распоряжение, подписанное текущим владельцем акций (опционодателем). Эскроу решает эту проблему: если дополнительно к опциону оформлено блокирование акций в эскроу, то опционополучатель, выполнив условия эскроу, может самостоятельно «раскрыть эскроу» и перерегистрировать акции на себя.

Договор эскроу (англ. escrow — «условное депонирование») — это договор условного депонирования, т.е. временного хранения денег или ценных бумаг на специальном счете, откуда получатель может их забрать, выполнив предусмотренные договором эксроу условия и предоставив подтверждающие документы лицу, осуществляющему ведение счета (банку, реестродержателю, депозитарию).

Возможность заключать договоры эскроу в отношении денежных средств появилась с июня 2018 г., а в отношении ценных бумаг – с января 2020 г.

Банковские счета эскроу для денежных средств активно используются в сделках с квартирами: для расчетов дольщиков с застройщиками (т.к. депонирование средств на эскроу с 01 июля 2019 года стало обязательным в долевом строительстве жилья) и иногда для расчетов при подаже квартир на вторичном рынке (т.к. средства на эскроу на сумму до 10 млн. руб. застрахованы АСВ на случай банкротства банка — в отличие от денег, вносимых на аккредитивы).

Договор эскроу на акции регулируется гл. 47.1 (ст. 926.1 – 926.8) Гражданского кодекса РФ, а также ст. 8.2 и ст. 51.6 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Договор эскроу на акции трёхсторонний, он подписывается депонентом акций (текущим акционером), бенефициаром (получателем акций) и эскроу-агентом (чаще всего реестродержателем или депозитарием, осуществляющим учет прав на ценные бумаги).

Обычно эскроу открывается под куплю-продажу. Возможно оформление эскроу под опцион на акции. Некоторые реестродержатели согласны открывать эскроу и под безвозмездные сделки – например, дарение (эту возможность нужно уточнять у конкретного реестродержателя).

Максимальный срок действия договора эскроу и срок депонирования имущества − 5 лет. По истечении этого срока договор прекращается. Чтобы поддерживать депонирование акций дольше 5 лет, придется периодически перезаключать договор.

Суть эскроу заключается в том, что акции блокируются на срок договора эскроу и депонент не может ими распоряжаться (продать, подарить, внести в уставный капитал другой компании и т.п.).

Есть 2 варианта оформления эскроу: с переводом акций на счет эскроу-агента и без такого перевода.

Чаще всего депонированные акции остаются на счете депонента. Эскроу-агент (реестродержатель или депозитарий) вносит запись об обременении акций по лицевому счету (счету депо) депонента. С момента внесения указанной записи ценные бумаги считаются переданными на депонирование эскроу-агенту по договору эскроу.

Возможна более сложная конструкция эскроу с переводом акций на отдельный (новый) счет эскроу-агента, но она применяется в особых ситуациях, когда эскроу-агентом выступает третье лицо, а не реестродержатель и не депозитарий, осуществляющий учет прав на ценные бумаги.

Какое-либо распоряжение депонированными акциями способами, отличными от цели заключения договора эскроу (т.е. перечисления акций бенефициару после выполненения им условий эскроу и предоставления подтверждающих документов эскроу-агенту), невозможно.

При этом осуществлять права по акциям (голосовать на собрании акционеров, получать дивиденды и др.) могут как депонент, так и бенефициар – это определяется договором эскроу. Можно полностью лишить депонента возможности осуществлять корпоративные права и получать дивиденды, передав эти полномочия бенефициару.

Акции переводятся на счет приобретателя (бенефициара) при наступлении описанных в договоре эскроу событий или выполнении предусмотренных договором условий (самый простой и распространенный случай — после получения депонентом денег за акции, если эскроу открыт под куплю-продажу или опцион на акции). Какие-либо согласия / поручения / распоряжения от депонента на перевод акций в этот момент не требуются. Если бенефициар выполнил условия договора эскроу и предоставил подтверждающие документы эскроу-агенту, то он «забирает» себе акции в одностороннем порядке.

Механизм передачи акций через эскроу аналогичен механизму денежных расчетов через депозит нотариуса, аккредитив, эскроу или номинальный счет, используемый в банковских сервисах для сделок с квартирами («Домклик» и аналогичных), с той разницей, что на счете эскроу в рассматриваемом нами случае временно блокируются не деньги, а акции.

К моменту подписания договора эскроу у бенефициара должен быть открыт счет в реестре акционеров эмитента или счет депо в депозитарии. Номера счетов депонента и бенефициара указываются в договоре эскроу. Открытый пустой счет бенефициара нужен для того, чтобы при наступлении описанных в договоре событий, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги, эскроу-агент мог незмедлительно выполнить свои обязательства по договору эскроу – провести операцию по переводу акций на счет бенефициара.

Содержание выписок и списков акционеров при депонировании акций по договору эскроу (по информации от реестродержателей):
а) в выписке по лицевому счету депонента будет указано все количество принадлежащих ему акций, с пометкой, что такие акции находятся под обременением в силу договора эскроу, но без указания бенефициара по эскроу (детали эскроу расшифровываются в приложении к выписке, которое оформляется на отдельном листе, не подшивается к выписке из реестра акционера, и его можно не давать третьим лицам);
б) списки лиц, зарегистрированных в реестре акционеров эмитента, могут выдаваться как «с обременениями», так и «без обременений» (формат предоставления информации выбирается при заказе списка эмитентом); в списках зарегистрированных лиц «без обременений» информация об эскроу и о бенефициаре не видна; открытый бенефициару «пустой» счет, ценные бумаги на который еще не зачислены, не попадает в списки зарегистрированных лиц.

При планировании сделки стоит уточнять тарифы реестродержателя / депозитария (напр., ежегодный платеж за услуги эскроу-агента в 2024 г. у одного из реестродержателей достигал 100 000 рублей).

  Альтернативой оформлению эскроу может стать выдача доверенности от текущего акционера доверенному лицу опционополучателя на подписание передаточного распоряжения и его подачу реестродержателю / депозитарию. Этот вариант представляется более простым, но имеет свои нюансы (доверенность можно отозвать и т.п.).

Решение нужно моделировать в зависимости от конкретной ситуации, пожеланий, организационных и финансовых возможностей сторон, а также с учетом правил и требований реестродержателя или депозитария.

 Чтобы быть в курсе актуальных новостей корпоративного права и регистрационной практики, оставайтесь с нами –
подписывайтесь на ТГ-канал Shift!