Эскроу как способ депонирования акций в интересах «теневого» собственника АО
Оформление акций АО на доверенное лицо и их депонирование по договору эскроу в пользу бенефициара (реального собственника):
а) позволяет скрыть информацию о бенефициаре от третьих лиц;
б) дает возможность бенефициару в одностороннем порядке перерегистрировать акции на себя, если в этом возникнет необходимость.
Если акционер просто выдает опцион на принадлежащие ему акции (аналогично опциону по долям ООО), то получатель опциона не сможет реализовать его в одностороннем порядке (в отличие от опциона по долям ООО): реестродержатель запросит передаточное распоряжение, подписанное текущим владельцем акций. Общее правило о том, что для проведения операции в реестре акционеров нужно передаточное распоряжение, подписанное лицом, отчуждающим акции, распространяется и на опционы тоже (исключений для опционов не предусмотрено). Эскроу решает эту проблему: бенефициар может «раскрыть эскроу» и перерегистрировать на себя акции в одностороннем порядке.
Возможность заключения договоров эскроу (англ. escrow – условное депонирование) в отношении денежных средств появилась с июня 2018 г., а в отношении ценных бумаг – с января 2020 г.
Договор эскроу регулируется гл. 47.1 (ст. 926.1 – 926.8) Гражданского кодекса РФ, а также ст. 8.2 и ст. 51.6 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Договор эскроу трёхсторонний, он подписывается депонентом акций (текущим акционером), бенефициаром (получателем акций) и эскроу-агентом (реестродержателем или депозитарием, осуществляющим учет прав на ценные бумаги).
Обычно договор эскроу открывается под куплю-продажу. Возможно оформление эскроу под опцион на акции. Некоторые реестродержатели согласны открывать эскроу и под безвозмездные сделки – например, дарение (эту возможность нужно уточнять у конкретного реестродержателя).
Максимальный срок действия договора эскроу и срок депонирования имущества − 5 лет. По истечении этого срока договор прекращается. Чтобы обременение акций сохранялось дольше 5 лет, договор придется периодически продлевать.
Суть эскроу заключается в том, что акции блокируются на срок договора эскроу и депонент не может ими распоряжаться.
Есть 2 варианта оформления эскроу: с переводом акций на счет эскроу-агента и без такого перевода.
Чаще всего депонированные акции остаются на счете депонента. Эскроу-агент (реестродержатель или депозитарий) вносит запись об обременении акций по лицевому счету (счету депо) депонента. С момента внесения указанной записи ценные бумаги считаются переданными на депонирование эскроу-агенту по договору эскроу.
Возможна более сложная конструкция эскроу с переводом акций на отдельный (новый) счет эскроу-агента, но она применяется в особых ситуациях, когда эскроу-агентом выступает третье лицо, а не реестродержатель и не депозитарий, осуществляющий учет прав на ценные бумаги.
Какое-либо распоряжение депонированными акциями способами, отличными от цели договора эскроу (т.е. перечисление акций бенефициару при предоставлении определенных договором документов), невозможно.
При этом осуществлять права по акциям (голосовать на собрании акционеров, получать дивиденды и др.) могут как депонент, так и бенефициар – это определяется договором эскроу. Можно полностью лишить депонента возможности осуществлять корпоративные права и получать дивиденды.
Акции переводятся на счет приобретателя (эскроу-бенефициара) при наступлении описанных в договоре эскроу событий (самый стандартный случай — при получении денег депонентом, если эскроу открыт под куплю-продажу или опцион на акции). Какие-либо согласия / поручения / распоряжения от депонента в этот момент не требуются. Если бенефициар выполнил условия договора эскроу и предоставил необходимые документы эскроу-агенту, то он «забирает» себе акции в одностороннем порядке.
В этом смысле механизм эскроу аналогичен механизму расчета через депозит нотариуса, аккредитив или номинальный счет банка с той разницей, что на счете эскроу в рассматриваемом случае блокируются не деньги, а акции.
К моменту подписания договора эскроу у бенефициара должен быть открыт счет в реестре акционеров эмитента или счет депо в депозитарии (номера счетов депонента и бенефициара указываются в договоре эскроу). Открытый счет нужен для того, чтобы при наступлении описанных в договоре событий, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги, эскроу-агент во исполнение договора эскроу смог беспрепятственно провести операцию по переводу акций на счет бенефициара.
Содержание выписок и списков акционеров при депонировании акций по договору эскроу (по информации от реестродержателей):
а) в выписке по лицевому счету депонента будет указано все количество принадлежащих ему акций, с пометкой, что такие акции находятся под обременением в силу договора эскроу, но без указания лица с которым заключен счет эскроу (детали эскроу расшифровываются в приложении к выписке, которое оформляется на отдельном листе, не подшивается к выписке из реестра акционера, и его можно не давать третьим лицам);
б) списки зарегистрированных лиц можно заказывать как «с обременениями», так и «без обременений» (вариант предоставления списка выбирается при его запросе); в списках зарегистрированных лиц «без обременений» информация об эскроу и о бенефициаре не видна; открытый бенефициару «пустой» счет, ценные бумаги на который еще не зачислены, не попадает в списки зарегистрированных лиц.
При планировании сделки стоит уточнить тарифы реестродержателя / депозитария (напр., ежегодный платеж за услуги эскроу-агента в 2024 г. у одного из реестродержателей достигал 100 000 рублей).
Альтернативой оформлению эскроу может стать выдача нотариальной доверенности от текущего акционера доверенному лицу опционополучателя на подписание передаточного распоряжения и перерегистрацию акций. Этот вариант представляется более простым, но имеет свои нюансы (доверенность можно отозвать и т.п.). Решение нужно выбирать в зависимости от конкретной ситуации и с учетом правил и требований реестродержателя, обслуживающего общество.
Чтобы не пропустить свежие статьи, регистрационные заметки, советы и кейсы, подпишитесь на ТГ-канал Shift!