Соглашение о намерениях (Term Sheet) в сделках купли-продажи бизнеса (долей ООО / акций АО)
В сложных сделках купли-продажи акций и долей ООО (например, при продаже работающего бизнеса или компаний со значительными активами) продавец и покупатель часто подписывают документ, который называется Соглашение о намерениях, или Соглашение об основных условиях сделки, или Меморандум о сотрудничестве, или Меморандум о взаимопонимании, или Протокол о намерениях.
В устной речи для обозначения этого документа используют английский термин Term Sheet (произносится как «термшит» и переводится как «перечень условий»).
Термшит – это документ, который содержит основные договорeнности сторон относительно правовых и финансовых параметров предстоящей сделки.
Такое соглашение прямо не предусмотрено российским законодательством, однако его заключение возможно в силу принципа «свободы договора» (п. 2 ст. 421 ГК РФ).
Договоры между учредителями / участниками ООО / акционерами АО о совместном ведении бизнеса, финансировании компании, распределении прибыли — это, как правило, не соглашения о намерениях, описанные в настоящей статье, а корпоративные или квазикорпоративные договоры.
В отличие от соглашений о намерениях, для корпоративных договоров законодательством предумотрено особое, довольно детальное и вариативное регулирование.
Подробнее см. в п. 8 настоящей статьи.
ОГЛАВЛЕНИЕ
1. Цель заключения Соглашения о намерениях
Обычно Соглашение о намерениях становится первым или вторым (после Non-Disclosure Agreement – Соглашения о конфиденциальности) документом по сделке.
Соглашение о намерениях представляет собой перечисление и краткое описание самых важных условий планируемой сделки в отношении акций / долей ООО. Оно фиксирует предварительные намерения и договоренности сторон. В дальнейшем они могут быть изменены, дополнены или конкретизированы в обязывающих документах по сделке.
Соглашение о намерениях обычно содержит ориентировочные параметры и структуру сделки (предмет сделки, порядок расчета и корректировки цены, состав документации по сделке), а также «дорожную карту» сделки (сроки юридической проверки приобретаемого бизнеса, подписания документов по сделке, проведения расчетов и «закрытия» сделки).
Соглашение может включать порядок предоставления необходимых документов для юридической проверки актива, порядок подготовки документов по сделке, график встреч представителей сторон и т.д.
Сторонам на первом этапе почти всегда проще согласовать данный документ, чем договор купли-продажи и другие связанные с ним документы, содержащие подробное и обязывающее регулирование отношений сторон.
После подписания Соглашения о намерениях запускается проверка бизнеса и подготовка сделки. Стороны переходят к комплексной проверке и оценке продаваемого (приобретаемого) актива, выявлению связанных с ним рисков, уточнению условий сделки и согласованию обязательственных документов по сделке (договора купли-продажи, соглашения акционеров / участников, обеспечительной документации и пр.).
2. Форма Соглашения о намерениях
Соглашение о намерениях обычно заключается в простой письменной форме.
В отличие от Предварительного договора купли-продажи долей ООО, Соглашение о намерениях не требует обязательного нотариального удостоверения, т.к. на него не распространяется п. 2 ст. 429 ГК РФ. Это очень удобно в сделках купли-продажи долей ООО: гораздо быстрее, проще и дешевле заключить ненотариальное Соглашение о намерениях, чем нотариальный Предварительный договор купли-продажи долей.
3. Структура Соглашения о намерениях по сделке купли-продажи акций / долей ООО
Соглашение о намерениях, как правило, содержит следующие положения:
(а) | стороны договора купли-продажи; |
(б) | предмет договора купли-продажи (ключевые права и обязанности сторон) и объект договора купли-продажи (количество продаваемых акций / долей ООО и их идентификационные признаки); |
(в) | цена продаваемых акций / долей ООО, краткое описание механизма корректировки покупной цены (если применимо), порядок уплаты покупной цены; |
(г) | перечень отлагательных условий, выполнение которых должно быть обеспечено сторонами до завершения сделки, необходимость согласования сделки с государственными органами (обычно указывается минимальный перечень отлагательных условий, который позже дополняется в договоре купли-продажи); |
(д) | санкции (штрафы и т.п.), налагаемые на стороны за невыполнение отлагательных условий (данное условие в соглашениях о намерении встречается редко, т.к. оно более характерно для договоров купли-продажи); |
(е) | обязательства продавца в части ведения хозяйственной деятельности компании, акции / доли которой продаются, в периоды (а) между заключением соглашения о намерениях и заключением основной сделки, (б) между заключением и завершением основной сделки (могут быть общие положения, которые конкретизируются в договоре купли-продажи); |
(ж) | заверения об обстоятельствах продавца (как правило, перечисляются базовые, наиболее важные заверения и дается отсылка к рыночной практике в отношении остальных заверений); |
(з) | заверения об обстоятельствах покупателя (как правило, перечисляются базовые, наиболее важные заверения и дается отсылка к рыночной практике в отношении остальных заверений); |
(и) | обязательства продавца в части возмещения имущественных потерь покупателя; |
(к) | положения об ограничении ответственности продавца; |
(л) | предполагаемые сроки заключения и завершения («закрытия») основной сделки; |
(м) | порядок, сроки проведения и объем комплексной проверки (Due Diligence) компании, акции / доли ООО которой продаются; |
(н) | условия предоставляемых сторонам условий опционов пут и колл (если применимо); |
(о) | случаи расторжения соглашения о намерениях и (или) договора купли-продажи сторонами, одностороннего отказа стороны от сделки; |
(п) | эксклюзивность; |
(р) | конфиденциальность; |
(с) | распределение расходов на подготовку сделки между сторонами; |
(т) | обязательная сила соглашения о намерениях для сторон, неприменение к нему правил об иных предусмотренных законодательством видах договоров; |
(у) | применимое право и орган для разрешения споров по договору купли-продажи; |
(ф) | применимое право и орган для разрешения споров по соглашению о намерениях. |
Кроме того, если сделка предполагает заключение дополнительных документов, например корпоративного договора, соглашения о неконкуренции, обеспечительных договоров, договоров поставки, оказания услуг и пр., то Соглашение о намерениях обычно содержит их ключевые условия.
ОБРАЗЦЫ и ПРИМЕРЫ СТРУКТУРИРОВАНИЯ Соглашений о намерениях смотрите ниже (в разделах 9 и 10).
4. Юридическая сила Соглашения о намерениях
Соглашение о намерениях обычно содержит стандартную оговорку об ограниченной юридической силе:
Соглашение не является юридически обязывающим документом для Сторон, за исключением разделов 10-15 («Конфиденциальность», «Применимое право и орган для разрешения споров по Соглашению», «Эксклюзивность», «Юридическая сила», «Контактные адреса Сторон», «Срок действия Соглашения»), и не может рассматриваться в качестве оферты в соответствии со статьей 435 ГК РФ, и/или в качестве предварительного договора в соответствии со статьей 429 ГК РФ, и/или в качестве рамочного договора в соответствии со статьей 429.1 ГК РФ, и/или соглашения о порядке ведения переговоров в соответствии со статьей 434.1 ГК РФ, не влечет возникновение прав и обязанностей Сторон в отношении долей в уставном капитале Общества и не порождает обязательства Сторон заключить какие-либо договоры или соглашения.
С такой оговоркой Соглашение о намерениях является «понятийным» документом и не порождает обязательств сторон заключить основную сделку.
В редких случаях в Соглашение о намерениях включаются отдельные обязывающие положения (в дополнение к перечисленным в оговорке о юридической силе) – например, о порядке ведения переговоров, о распределении расходов сторон на этапе проверки актива и переговоров и т.п.
5. Правовые последствия Соглашения о намерениях
Соглашение о намерениях имеет организационный характер. Оно не порождает обязательств в отношении предмета сделки, однако дисциплинирует стороны, поскольку их договоренности (хотя бы в общих чертах) изложены на бумаге и подписаны всеми сторонами сделки.
Если у партнеров есть разногласия по поводу базовых параметров готовящейся сделки, они будут выявлены уже на этапе обсуждения Соглашения о намерениях, до того, как будут мобилизованы коммерческие и юридические службы участников проекта, привлечены консультанты, аудиторы, оценщики для проверки актива и подготовки документов по сделке.
Соглашение о намерениях позволяет сторонам письменно закрепить предварительные параметры будущей сделки, сохранив при этом возможность отказаться от ее заключения. Иногда это бывает нужно, когда у покупатель достаточно заинтересован, но еще не принял окончательное решение о покупке актива, и ему необходима юридическая, финансовая или техническая проверка, а иногда и независимая оценка предмета сделки, или когда продавец ведет переговоры сразу с несколькими потенциальными покупателями.
Также письменное Соглашение о намерениях может выступить доказательством того, что стороны действительно вели переговоры по сделке. Это может потребоваться при взыскании убытков на основании п. 3 ст. 434.1 ГК РФ, если одна из сторон внезапно и неоправданно прервала переговоры, когда другая сторона не могла разумно этого ожидать и к тому же понесла существенные расходы в ходе переговоров (на участие во встречах, на консультантов).
Наконец, Соглашение о намерениях может выручить, если у сторон возникли разногласия при исполнении договора купли-продажи, который заключен на его основе. Так, при неясности условий сделки суд для толкования договора может обратиться в том числе к Соглашению о намерениях, чтобы установить действительную общую волю сторон в отношении спорного условия (п. 2 ст. 431 ГК РФ).
6. Отличие Соглашения о намерениях от Предварительного договора купли-продажи
Соглашение о намерениях нельзя отождествлять с Предварительным договором купли-продажи.
Соглашение о намерениях имеет другие цели и влечет другие правовые последствия по сравнению с Предварительным договором.
По Предварительному договору стороны обязуются заключить не позднее определенного срока договор о передаче имущества (Основной договор) на условиях, предусмотренных Предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Если Основной договор не будет заключен в установленный срок, то при определенных обстоятельствах другая сторона вправе потребовать признания его заключенным в судебном порядке на условиях, содержащихся в Предварительном договоре и (или) на условиях, определенных судом. После вступления решения суда в законную силу у продавца возникнет обязательство передать актив, а у покупателя – принять и оплатить его, и стороны вправе будут предъявлять друг к другу соответствующие требования.
Обычно признание договора-купли продажи заключенным в судебном порядке – это неприемлемый риск для участников переговоров на первоначальном этапе планируемой сделки, когда еще не проведена проверка актива, не выявлены все его особенности и связанные с ним риски, не определена его точная стоимость.
Соглашение о намерениях не связывает стороны обязательством заключить договор купли-продажи и не порождает права признать договор купли-продажи заключенным в судебном порядке.
Чтобы исключить риски судебной переквалификации Соглашения о намерениях в Предварительный договор и внезапного возникновения обязательств в отношении актива, в Соглашение о намерениях обычно включают положение о том, что оно не является Предварительным договором в значении ст. 429 ГК РФ (см. выше оговорку о юридической силе Соглашения о намерениях).
7. Обеспечение обязательств по Соглашению о намерениях,
возможность внесения обеспечительного платежа или задатка по Соглашению о намерениях
Иногда Соглашение о намерениях предусматривает неустойку (штраф) за нарушение отдельных его положений, критичных для сторон (например, если сторона не предоставит со своей стороны необходимую информацию для проверки и/или оценки актива, не явится на встречу по графику, немотивированно прекратит переговоры и т.п.).
Какое-либо дополнительное обеспечение надлежащего исполнения обязательств (поручительства, залоги и т.д.) стороны Соглашения друг другу на практике не предоставляют. Это объясняется организационным характером документа и незначительным объемом обязательств, которые стороны принимают по нему (обычно это только обязательства по конфиденциальности, эксклюзивности, ведению переговоров и предоставлению документации для юридической проверки бизнеса).
Соглашение о намерениях теоретически может предусматривать внесение обеспечительного платежа и удержание его получающей стороной в качестве штрафа в случае, если вносящая сторона не исполнит какое-либо из своих обязательств, предусмотренных Соглашением. Но нам такие примеры в Соглашениях пока не встречались.
Поскольку Соглашение о намерениях не порождает обязательств сторон по продаже и покупке актива, внесение по нему задатка в счет будущих платежей за актив теоретически крайне сомнительно, рискованно (из-за вероятной судебной переквалификации внесенной суммы в неосновательное обогащение или в аванс с потерей функций задатка) и на практике не встречается.
Если продавец хочет получить задаток за актив уже на первоначальном этапе подготовки к сделке, то необходимо оформлять предварительный договор купли-продажи или структурировать сделку более сложным образом.
8. «Соглашения о намерениях» учредителей бизнеса / участников ООО / акционеров АО
Соглашения о намерениях между учредителями бизнеса / участниками ООО / акционерами АО об управлении компанией, ее финансировании на этапе запуска, распределении прибыли, отчуждении долей/акций третьим лицам и прочих аспектах совместного ведения бизнеса – это корпоративные договоры.
Не столь распространено, но также возможно заключение так называемых «квазикорпоративных договоров» между участниками ООО (акционерами АО) и третьими лицами (например, кредиторами компании).
9. Образцы Соглашений о намерениях (Term Sheet)
ПОСМОТРЕТЬ самый простой и краткий образец Соглашения между физическими лицами в отношении продажи доли ООО («понятийка»).
ПОСМОТРЕТЬ более формальный и подробный, но все же простой (без особенностей) образец Соглашения между физическими лицами в отношении продажи 100% долей ООО.
СКАЧАТЬ эти образцы Соглашений в формате Word можно в разделе ШАБЛОНЫ ДОКУМЕНТОВ за символическую плату.
На практике каждый бизнес имеет свои особенности (корпоративные, финансовые, отраслевые), которые стоит учитывать при структурировании сделки. Некоторые из них могут быть настолько важны и существенны для сделки, что лучше отражать их в Соглашении о намерениях. Поэтому мы считаем, что каждое Соглашение о намерениях требует индивидуальной подготовки и адаптации под конкретную сделку.
Дополнительные положения, которые встречались нам на практике в Соглашениях о намерениях:
- — перечисление ключевых активов Общества,
- — поэтапный график предоставления документов для юридической проверки,
- — предоставление покупателю доступа к электронной информационной комнате,
- — дополнительные обязательства сторон в связи с кредитами Общества,
- — использование покупателем производственных площадок и иных ресурсов Общества до сделки,
- — предоставление компаниям из группы покупателя эксклюзивного права на поставки сырья Обществу до сделки и т.п.
ПРИМЕРЫ структурирования индивидуальных Соглашений о намерениях смотрите ниже (в разделе 10).
10. Кейсы SHIFT по Соглашениям о намерениях
Соглашение о намерениях по покупке российской компании, владеющей белорусским заводом по производству рыбопродуктов (2025)
В Соглашение были включены:
— договоренность о проведении промежуточной сделки в целях консолидации 100% долей дочерней компании на материнской компании,
— договоренность о поддержании продавцом работоспособности продаваемого бизнеса к моменту основной сделки (активы, контракты, штат, товарные знаки и т.п.).
Соглашение о намерениях по покупке российского консервного завода (2025)
В Соглашение были включены:
— договоренность о твердой цене сделки, несмотря на непрерывный цикл производства и наличие на балансе приобретаемой компании товарных запасов, оборотных средств и других постоянно изменяющихся активов на момент заключения сделки,
— договоренность о поддержании продавцом работоспособности продаваемого бизнеса к моменту основной сделки (активы, контракты, штат, товарные знаки и т.п.).
Соглашение об условиях купли-продажи долей в компании, управляющей многоквартирными домами (2025)
Соглашение об условиях купли-продажи доли ООО было заключено между участниками ООО в целях урегулирования корпоративного конфликта совладельцев бизнеса. В результате сделки один из участников ООО получал стоимость своей доли в бизнесе и «выходил» из него. Соглашение закрепляло обязательства по прекращению до сделки многочисленных (20+) судебных дел в отношении компании, ее участников и директора, инициированных сторонами корпоративного конфликта.
Соглашение о намерениях по покупке российского рыбного завода (2024)
В Соглашение были включены:
— договоренность о приобретении долей 2-х ООО и акций 1-го АО,
— формула расчета цены долей/акций в зависимости от рыночной оценки активов ООО/АО, проводимой до сделки,
— право покупателя использовать производственную площадку и технологические мощности приобретаемой компании для производства продукции в период до сделки, сразу после подписания Соглашения о намерениях.
11. Кейсы SHIFT по покупке и продаже бизнеса
покупка управляющей компании ПИФов (ООО) в Москве (2025) покупка аптеки (ООО) в Санкт-Петербурге (2024) продажа акций завода (АО) в Москве (2023)
Составим Соглашение о намерениях (Term Sheet)
специально под Ваш случай!
Проведем сделку любой сложности «под ключ»!
Контакты для вопросов и заявок:
- — e-mail: office@shiftlaw.ru
- — телефон и WhatsApp: 8 906 263 36 84
Чтобы не пропустить свежие статьи, регистрационные заметки, советы и кейсы, подпишитесь на ТГ-канал Shift!