bg
14.01.2025
Аналитика
news

Соглашение о намерениях (Term Sheet) в сделках купли-продажи бизнеса (долей ООО / акций)

В сложных сделках купли-продажи акций и долей ООО (например, при продаже работающего бизнеса или компаний со значительными активами) стороны часто заключают Соглашение о намерениях, или Соглашение об основных условиях сделки, или Меморандум о сотрудничестве, или Меморандум о взаимопонимании, или Протокол о намерениях. В устной речи для обозначения этого документа часто используют английский термин Term Sheet.

Такое соглашение прямо не предусмотрено законодательством, однако его заключение возможно в силу принципа «свободы договора» (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Цель заключения Соглашения о намерениях

Обычно Соглашение о намерениях становится первым или вторым (после Non-Disclosure Agreement – Соглашения о конфиденциальности) документом по сделке.

Соглашение о намерениях представляет собой перечисление и краткое описание самых важных условий планируемой сделки в отношении акций / долей ООО. Оно фиксирует предварительные намерения и договоренности сторон. В дальнейшем они могут быть изменены, дополнены или конкретизированы в обязывающих документах по сделке.

Соглашение о намерениях обычно содержит ориентировочные параметры и структуру сделки (предмет сделки, порядок расчета и корректировки цены, состав документации по сделке), а также «дорожную карту» сделки (сроки юридической проверки приобретаемого бизнеса, подписания документов по сделке, проведения расчетов и «закрытия» сделки).

Соглашение может включать порядок предоставления необходимых документов для юридической проверки актива, порядок подготовки документов по сделке, график встреч представителей сторон и т.д.

Сторонам на первом этапе почти всегда проще согласовать данный документ, чем договор купли-продажи и другие связанные с ним документы, содержащие подробное и обязывающее регулирование отношений сторон.

После подписания Соглашения о намерениях запускается проверка бизнеса и подготовка сделки. Стороны переходят к комплексной проверке и оценке продаваемого (приобретаемого) актива, выявлению связанных с ним рисков, уточнению условий сделки и согласованию обязательственных документов по сделке (договора купли-продажи, соглашения акционеров / участников, обеспечительной документации и пр.).

Форма Соглашения о намерениях

Соглашение о намерениях обычно заключается в простой письменной форме.

В отличие от Предварительного договора купли-продажи долей ООО, Соглашение о намерениях не требует обязательного нотариального удостоверения, т.к. на него не распространяется п. 2 ст. 429 ГК РФ. Это очень удобно в сделках купли-продажи долей ООО: гораздо быстрее, проще и дешевле заключить ненотариальное Соглашение о намерениях, чем нотариальный Предварительный договор купли-продажи долей.

Структура Соглашения о намерениях (Term Sheet) по сделке купли-продажи акций / долей ООО

На практике Соглашение о намерениях, как правило, повторяет структуру договора купли-продажи акций / долей ООО и содержит следующие положения:

(а) стороны договора купли-продажи;
(б) предмет договора купли-продажи, количество продаваемых акций / долей ООО;
(в) цена продаваемых акций / долей ООО, краткое описание механизма корректировки покупной цены (если применимо), порядок уплаты покупной цены;
(г) перечень отлагательных условий, выполнение которых должно быть обеспечено сторонами до завершения сделки, необходимость согласования сделки с государственными органами (обычно указывается минимальный перечень отлагательных условий, который позже дополняется в договоре купли-продажи);
(д) санкции (штрафы и т.п.), налагаемые на стороны за невыполнение отлагательных условий (данное условие встречается редко, т.к. оно более характерно для договоров купли-продажи);
(е) обязательства продавца в части ведения хозяйственной деятельности компании, акции / доли которой продаются, между заключением и завершением сделки (содержит общие положения; конкретизация данного регулирования обычно имеет место на стадии согласования договора купли-продажи);
(ж) заверения об обстоятельствах продавца (как правило, перечисляются базовые, наиболее важные заверения и дается отсылка к рыночной практике в отношении остальных заверений);
(з) заверения об обстоятельствах покупателя (как правило, перечисляются базовые, наиболее важные заверения и дается отсылка к рыночной практике в отношении остальных заверений);
(и) обязательства продавца в части возмещения имущественных потерь покупателя;
(к) положения об ограничении ответственности продавца;
(л) предполагаемые сроки заключения и завершения («закрытия») сделки;
(м) порядок и сроки проведения комплексной проверки компании, акций / долей ООО которой будут являться предметом договора купли-продажи;
(н) описание предоставляемых сторонам условий опционов пут и колл (если применимо);
(о) случаи расторжения договора купли-продажи сторонами;
(п) эксклюзивность;
(р) конфиденциальность;
(с) распределение расходов на подготовку сделки между сторонами;
(т) обязательная сила Соглашения о намерениях, неприменение к нему правил об иных предусмотренных законодательством видах договоров;
(у) применимое право и орган для разрешения споров в отношении договора купли-продажи;
(ф) применимое право и орган для разрешения споров в отношении Соглашения о намерениях.

Эти положения излагаются в сжатом виде. Договор-купли продажи акций / долей ООО делается на основе Соглашения о намерениях и представляет собой его расширенный, дополненный и конкретизированный вариант.

Кроме того, если сделка предполагает заключение дополнительных документов, например корпоративного договора, соглашения о неконкуренции, договоров поставки, оказания услуг и пр., Соглашение о намерениях обычно содержит ключевые условия таких документов.

Юридическая сила Соглашения о намерениях

Соглашение о намерениях обычно содержит стандартную оговорку об ограниченной юридической силе:

Соглашение не является юридически обязывающим документом для Сторон, за исключением разделов 10-15 («Конфиденциальность», «Применимое право и орган для разрешения споров по Соглашению», «Эксклюзивность», «Юридическая сила», «Контактные адреса Сторон», «Срок действия Соглашения»), и не может рассматриваться в качестве оферты в соответствии со статьей 435 ГК РФ, и/или в качестве предварительного договора в соответствии со статьей 429 ГК РФ, и/или в качестве рамочного договора в соответствии со статьей 429.1 ГК РФ, и/или соглашения о порядке ведения переговоров в соответствии со статьей 434.1 ГК РФ, не влечет возникновение прав и обязанностей Сторон в отношении долей в уставном капитале Общества и не порождает обязательства Сторон заключить какие-либо договоры или соглашения.

С такой оговоркой Соглашение о намерениях является «понятийным» документом и не порождает обязательств сторон заключить основную сделку.

В редких случаях в Соглашение о намерениях включаются отдельные обязывающие положения (в дополнение к перечисленным в оговорке о юридической силе) – например, о порядке ведения переговоров, о распределении расходов сторон на этапе проверки актива и переговоров и т.п.

Правовые последствия Соглашения о намерениях

Соглашение о намерениях имеет организационный характер. Оно не порождает обязательств в отношении предмета сделки, однако дисциплинирует стороны, поскольку их договоренности (хотя бы в общих чертах) изложены на бумаге и подписаны всеми сторонами сделки.

Если у партнеров есть разногласия по поводу базовых параметров готовящейся сделки, они будут выявлены уже на этапе обсуждения Соглашения о намерениях, до того, как будут мобилизованы коммерческие и юридические службы участников проекта, привлечены консультанты, аудиторы, оценщики для проверки актива и подготовки документов по сделке.

Соглашение о намерениях позволяет сторонам письменно закрепить предварительные параметры будущей сделки, сохранив при этом возможность отказаться от ее заключения. Иногда это бывает нужно, когда у покупатель достаточно заинтересован, но еще не принял окончательное решение о покупке актива, и ему необходима юридическая, финансовая или техническая проверка, а иногда и независимая оценка предмета сделки, или когда продавец ведет переговоры сразу с несколькими потенциальными покупателями.

Также письменное Соглашение о намерениях может выступить доказательством того, что стороны действительно вели переговоры по сделке. Это может потребоваться при взыскании убытков на основании п. 3 ст. 434.1 ГК РФ, если одна из сторон внезапно и неоправданно прервала переговоры, когда другая сторона не могла разумно этого ожидать и к тому же понесла существенные расходы в ходе переговоров (на участие во встречах, на консультантов).

Наконец, Соглашение о намерениях может выручить, если у сторон возникли разногласия при исполнении договора купли-продажи, который заключен на его основе. Так, при неясности условий сделки суд для толкования договора может обратиться в том числе к Соглашению о намерениях, чтобы установить действительную общую волю сторон в отношении спорного условия (п. 2 ст. 431 ГК РФ).

Отличие Соглашения о намерениях от Предварительного договора купли-продажи

Соглашение о намерениях нельзя отождествлять с Предварительным договором купли-продажи.

Соглашение о намерениях имеет другие цели и влечет другие правовые последствия по сравнению с Предварительным договором.

По Предварительному договору стороны обязуются заключить не позднее определенного срока договор о передаче имущества (Основной договор) на условиях, предусмотренных Предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Если Основной договор не будет заключен в установленный срок, то при определенных обстоятельствах другая сторона вправе потребовать признания его заключенным в судебном порядке на условиях, содержащихся в Предварительном договоре и (или) на условиях, определенных судом. После вступления решения суда в законную силу у продавца возникнет обязательство передать актив, а у покупателя – принять и оплатить его, и стороны вправе будут предъявлять друг к другу соответствующие требования.

Обычно признание договора-купли продажи заключенным в судебном порядке – это неприемлемый риск для участников переговоров на первоначальном этапе планируемой сделки, когда еще не проведена проверка актива, не выявлены все его особенности и связанные с ним риски, не определена его точная стоимость.

Соглашение о намерениях не связывает стороны обязательством заключить договор купли-продажи и не порождает права признать договор купли-продажи заключенным в судебном порядке.

Чтобы исключить риски судебной переквалификации Соглашения о намерениях в Предварительный договор и внезапного возникновения обязательств в отношении актива, в Соглашение о намерениях обычно включают положение о том, что оно не является Предварительным договором в значении ст. 429 ГК РФ (см. выше оговорку о юридической силе Соглашения о намерениях).

Обеспечение обязательств по Соглашению о намерениях,
возможность внесения обеспечительного платежа или задатка по Соглашению о намерениях

Иногда Соглашение о намерениях предусматривает неустойку (штраф) за нарушение отдельных его положений, критичных для сторон (например, если сторона не предоставит со своей стороны необходимую информацию для проверки и/или оценки актива, не явится на встречу по графику, немотивированно прекратит переговоры и т.п.).

Какое-либо дополнительное обеспечение надлежащего исполнения обязательств стороны Соглашения друг другу на практике не предоставляют. Это объясняется организационным характером документа и незначительным объемом обязательств, которые стороны принимают по нему (обычно это только обязательства по конфиденциальности, эксклюзивности, ведению переговоров и предоставлению документации для юридической проверки бизнеса).

Соглашение о намерениях теоретически может предусматривать внесение обеспечительного платежа и удержание его получающей стороной в качестве штрафа в случае, если вносящая сторона не исполнит какое-либо из своих обязательств, предусмотренных Соглашением. Но нам такие примеры в Соглашениях пока не встречались.

Поскольку Соглашение о намерениях не порождает обязательств сторон по продаже и покупке актива, внесение по нему задатка в счет будущих платежей за актив теоретически крайне сомнительно, рискованно (из-за вероятной судебной переквалификации внесенной суммы в неосновательное обогащение или в аванс с потерей функций задатка) и на практике не встречается.

Если продавец хочет получить задаток за актив уже на первоначальном этапе подготовки к сделке, то необходимо оформлять предварительный договор купли-продажи или структурировать сделку более сложным образом.

 

ПОСМОТРЕТЬ образец Соглашения о намерениях (Term Sheet) 

Приведен самый простой и краткий образец Соглашения между физическими лицами в отношении продажи 100% долей ООО.

На практике каждый бизнес имеет свои особенности (корпоративные, финансовые, отраслевые), которые нужно учитывать при структурировании сделки. Некоторые из них могут быть настолько важны и существенны для сделки, что их нужно отражать в Соглашении о намерениях. Поэтому Соглашение о намерениях требует индивидуальной подготовки и адаптации под конкретную сделку.

Дополнительные положения, которые встречались нам на практике в Соглашениях о намерении:

  • перечисление ключевых активов Общества,
  • поэтапный график предоставления документов для юридической проверки,
  • предоставление покупателю доступа к электронной информационной комнате,
  • дополнительные обязательства сторон в связи с кредитами Общества,
  • использование покупателем производственных площадок и иных ресурсов Общества до сделки,
  • предоставление компаниям из группы покупателя эксклюзивного права на поставки сырья Обществу до сделки и т.п.

 

КЕЙСЫ SHIFT ПО ПОКУПКЕ И ПРОДАЖЕ БИЗНЕСА

   покупка аптеки (ООО) в Санкт-Петербурге (2024)

  продажа акций завода (АО) в Москве (2023)

 

Регистрационные услуги Shift:

регистрация ООО/АО,
внесение изменений в Уставы и ЕГРЮЛ
сопровождение сделок с долями и акциями
реорганизация компаний
ликвидация компаний
и так далее

Подробное описание и стоимость услуг — на странице «СТОИМОСТЬ»

E-mail для заявок: office@shiftlaw.ru  ¦  Телефон и WhatsApp для заявок: 8 906 263 36 84
  Первичная консультация, расчет стоимости услуг и расходов — бесплатно
Пишите и звоните!