Позиция: Решение об утверждении новой редакции устава ООО с пунктом об альтернативном порядке подтверждения будущих решений должно быть удостоверено нотариально
По общему правилу, с 01.09.2014 г. решения общего собрания участников (далее – «ОСУ») или единственного участника (далее – «ЕУ»)* ООО подлежат нотариальному удостоверению.
Иной (альтернативный, ненотариальный) способ подтверждения решений (далее – «Альтернативный порядок») может быть предусмотрен:
— либо уставом ООО,
— либо решением ОСУ, принятым всеми участниками ООО единогласно.
В период с сентября 2014 г. по декабрь 2019 г. в правоприменительной практике сложилась позиция, что можно обойтись без нотариуса, (а) выбирая Альтернативный порядок на каждом собрании участников или (б) однажды включив Альтернативный порядок в Устав – причем без нотариального удостоверения решений о выборе альтернативного порядка подтверждения решений на конкретном собрании и без нотариального удостоверения решения об утверждении новой редакции Устава.
Но в 2019 году Верховный суд РФ указал, что решение о выборе Альтернативного порядка подтверждения будущих решений требует обязательного нотариального удостоверения (п. 2 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019 г.).
Несколько дней спустя Верховный суд РФ смягчил свой подход, указав, что в целях защиты правовой определенности и разумных ожиданий участников гражданского оборота его разъяснения от 25.12.2019 г. применяются только к решениям, принятым после 25.12.2019 г., т.е. обратной силы не имеют (Определение ВС РФ от 30.12.2019 N 306-ЭС19-25147 по делу N А72-7041/2018).
На основе разъяснения ВС РФ от 30.12.2019 г. до августа 2024 г. общепринятой была позиция, что участники ООО после 25.12.2019 г. могут руководствоваться пунктом Устава ООО, утвержденного до 25.12.2019 г., об Альтернативном порядке и оформлять свои решения без нотариуса, даже если решение об утверждении этого Устава не было нотариально удостоверено.
Однако новое Определение ВС РФ от 14.08.2024 г. № 306-ЭС24-12513 по делу № А12-14620/2023 изменило этот подход.
ВС РФ согласился с выводами нижестоящих судов о том, что:
— ссылки на действительность ненотариальных решений о выборе Альтернативного порядка (в т.ч. на положения Устава 2018 г. об Альтернативном порядке при том, что решение об утверждении этого Устава в 2018 г. не было нотариально удостоверено) противоречат смыслу государственного регулирования в указанной сфере,
— применение Альтернативного порядка в отношении будущих решений без принятия нотариально удостоверенного решения, одобряющего применение данного порядка, невозможно.
Таким образом, если решение о выборе Альтернативного порядка было принято до 25.12.2019 г. без нотариального удостоверения (путем оформления отдельного решения об Альтернативном порядке или внесения соответствующего пункта в Устав), оно считается недействительным.
Такого подхода придерживаются и нотариусы. В 2025 г. нотариусы проверяют факт нотариального удостоверения решения об утверждении Устава с пунктом об Альтернативном порядке, если для совершения нотариальных действий нотариусу представлен протокол ОСУ (решение ЕУ*) в простой письменной форме.
16.06.2025
Нотариальную защиту корпоративных прав в России и за рубежом обсудили на круглом столе в ФНП
Член Комиссии Московской городской нотариальной палаты по международным связям нотариус города Москвы Юрий Кашурин осветил в своем докладе нюансы нотариальной практики при работе с ООО, в уставе которых был предусмотрен альтернативный способ принятия решений — без нотариального удостоверения.
Эксперт высказал мнение, что в данном случае нотариусам следует руководствоваться Определением Верховного суда РФ от 14 августа 2024 года, в котором делается вывод, что положение устава об альтернативном способе принятия решений соответствует законодательству только в том случае, если решение о таком положении было нотариально удостоверено.
Рекомендации
Если Альтернативный порядок был установлен в Уставе ООО до 25.12.2019 г. и соответствующее решение не было удостоверено нотариально, это влечет риск недействительности последующих решений, не удостоверенных нотариально, в число которых могут входить важные для ООО решения (избрание генерального директора, утверждение новой редакции Устава, утверждение годовых результатов деятельности и т.п.).
Для минимизации подобных рисков рекомендуем:
— принять решение ОСУ / ЕУ* об установлении Альтернативного порядка на будущее или утвердить новую редакцию Устава ООО с пунктом об Альтернативном порядке и удостоверить соответствующее решение у нотариуса и
— принять решение ОСУ / ЕУ* о подтверждении прежних решений ОСУ / ЕУ*, не удостоверенных нотариально, и удостоверить его у нотариуса.
Часто положение об Альтернативном порядке подтверждения решений «кочует» из одной редакции Устава в другую – вслед за другими, содержательными, изменениями Устава. В этом случае решение об утверждении очередной новой редакции Устава с этим пунктом каждый раз нужно удостоверять нотариально.
* ПРИМЕЧАНИЕ
об отсутствии необходимости в нотариальном удостоверении решений единственного участника ООО в силу закона после июля 2021 г. и о неприменении к ним Альтернативного порядка, установленного Уставом
Существует позиция, согласно которой с 01.07.2021 г. решения единственного участника по общему правилу не требуют нотариального удостоверения, т.к. с этой даты первое предложение ст. 39 ФЗ «ООО» изложено в следующей редакции:
В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично, оформляются письменно и в случаях, предусмотренных федеральным законом, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.
Из текста новой редакции ст. 39 следует, что решения ЕУ требуют обязательного нотариального подтверждения только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом.
На июль 2025 г. ФЗ «Об ООО» предусматривает только 3 таких случая обязательного нотариального удостоверения решений ЕУ:
— решение ЕУ об увеличении уставного капитала ООО (п. 3 ст. 17 ФЗ «Об ООО»),
— решение ЕУ о даче предварительного согласия ЕУ на заключение обществом договора конвертируемого займа, соглашения об изменении условий указанного договора, а также соглашения об уступке другому лицу права требовать от общества увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа, если такая уступка допускается указанным договором (п. 9 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО»),
— решение ЕУ об избрании единоличного исполнительного органа ООО (абз. 2 п. 1 ст. 40 ФЗ «Об ООО»).
Исходя из текста ст. 39 ФЗ «Об ООО» в текущей редакции:
— остальные решения ЕУ в силу закона не требуют обязательного нотариального удостоверения,
— не имеет значения, предусмотрен ли в Уставе Альтернативный порядок для решений ЕУ и как оформлено решение об утверждении такого Устава (нотариально или нет),
— приведенные выше в нашей статье рассуждения о фиксации Альтернативного порядка в Уставе не относятся к решениям ЕУ (не применяются к ним, т.к. для них есть специальное прямое законодательное регулирование в ст. 39 ФЗ «Об ООО»).
Скорее всего, именно такой подход к решениям ЕУ законодатель хотел сделать общепринятым, корректируя в 2021 г. текст ст. 39 ФЗ «Об ООО».
Однако правоприменительная практика с трудом восприняла нововведение. Даже в 2025 г. мы сталкиваемся с тем, что суды, банки, нотариусы продолжают придерживаются старой позиции ВС РФ и распространяют п. 3 ст. 67.1 ГК РФ на решения ЕУ по аналогии (даже несмотря на наличие в самом п. 3 ст. 67.1 ГК РФ оговорки о том, что он регулирует оформление решений ОСУ, принятых участниками именно на заседании, а на ЕУ правила о заседаниях и о заочном голосовании не распространяются в силу той же ст. 39 ФЗ «Об ООО»).
Суды, руководствуясь позициями ВС РФ от 25.12.2019 и 30.12.2019 г., признают решения ЕУ без нотариального удостоверения ничтожными, даже если они приняты после 01.07.2021 г. (см., напр., Постановление 7ААС от 01.08.2023 г. по делу № А03-14056/2022).
Учитывая неопределенность правоприменительной практики, а также объем возможных неудобств и рисков для клиентов из-за потенциальных споров с банками, нотариусами, контрагентами, мы (в зависимости от ситуации клиента):
— оформляем некоторые ключевые решения ЕУ нотариально (даже если считаем, что по закону этого не требуется);
— если готовим новую редакцию Устава (напр., при смене наименования, места нахождения, структуры органов ООО и т.п.), прописываем в ней Альтернативный порядок и для решений ОСУ, и для решений ЕУ, и утверждаем такой Устав нотариально (даже если понимаем, что это может казаться избыточным).
Чтобы не пропустить свежие статьи, регистрационные заметки, советы и кейсы, подпишитесь на ТГ-канал Shift!