Процедура и проблемы обращения взыскания на заложенную долю в уставном капитале ООО в судебном порядке
Довольно часто в деловой практике коммерсанты передают в залог доли в уставном капитале ООО в качестве обеспечения по займам.
На первый взгляд, кажется, что доля в работающем и прибыльном бизнесе – это хорошее обеспечение (если ориентироваться на бухгалтерские показатели компании).
Однако при попытке обратить взыскание на заложенную долю кредиторы часто сталкиваются с трудностями, фактически обнуляющими коммерческую ценность такого обеспечения. Рассмотрим их подробнее.
Обращение взыскания на заложенную долю в уставном капитале ООО возможно в судебном или внесудебном порядке.
Внесудебный порядок можно использовать, если стороны договорились об этом заранее – включили его в договор залога доли или заключили о нем отдельное соглашение (п. 1, 2, 4 ст. 349 ГК РФ). Забрать долю во внесудебном порядке легче и быстрее, но залогодателю это не выгодно, поэтому он обычно возражает против этого.
Судебный порядок применяется «по умолчанию», если сторонами не был согласован внесудебный порядок.
Процедура обращения взыскания на долю в судебном порядке состоит из нескольких этапов:
1. Нужно получить судебный акт об обращении взыскания на долю
Судебное обращение взыскания на долю ООО возможно только в случае, если у должника нет иного имущества, достаточного для удовлетворения требований кредитора (п. 1 ст. 25 ФЗ «Об ООО», ч. 3 ст. 74 ФЗ «Об исполнительном производстве», п. 14 Обзора судебной практики ВС РФ № 1(2020), утв. Президиумом ВС РФ 10.06.2020 г.).
Другими словами, это ситуация, когда решением суда с участника общества в пользу кредитора взыскана денежная сумма, а в процессе исполнения решения выяснилось, что у должника нет денежных средств и другого имущества, на которые можно обратить взыскание, кроме доли в ООО.
Тогда кредитор или судебный пристав-исполнитель обращаются в суд с заявлением об изменении способа исполнения судебного акта путем обращения взыскания на долю должника в уставном капитале ООО.
Суд оценивает представленные доказательства об отсутствии у должника иного имущества (например, документы, собранные судебным приставом-исполнителем, от банков, Росреестра и т.п. и итоговый акт об отсутствии у должника имущества для взыскания, составленный приставом). Если суд посчитает доказанным отсутствие у должника иного имущества, он выносит определение об изменении способа исполнения решения суда и об обращении взыскания на долю в ООО (п. 64 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 г. № 50).
2. Нужно предложить долю обществу и участникам – возможно, они захотят забрать ее себе и выплатить кредитору действительную стоимость доли
Получив судебный акт об обращении взыскания на заложенную долю, кредитор не может просто подать заявление по форме Р13014 в налоговую и «перерегистрировать» заложенную долю на себя.
Сначала взыскатель обязан предложить долю для приобретения самому ООО и остальным участникам этого ООО (п. 2 ст. 25 ФЗ «Об ООО»). На размышление им дается 3 месяца.
Если у ООО есть деньги, оно вправе выплатить кредитору действительную стоимость доли.
По единогласному решению общего собрания участников ООО остальные участники общества могут выплатить кредитору действительную стоимость доли пропорционально их долям в уставном капитале ООО (иной порядок определения размера оплаты может быть предусмотрен уставом или решением общего собрания участников).
Действительная стоимость доли – это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру доли в ООО. Она определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к обществу об обращении взыскания на долю участника.
В случае выплаты обществом действительной стоимости доли кредитору, доля переходит к обществу. В случае выплаты действительной стоимости доли остальными участниками доля распределяется между участниками пропорционально внесенной ими плате (п. 6 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).
Доля, перешедшая к обществу, должна быть в течение года распределена между оставшимися участниками общества или продана участникам и (или) третьим лицам, если Устав позволяет продажу третьим лицам (п. 2 ст. 24 ФЗ «Об ООО»).
Если в течение 3-х месяцев с момента предъявления требования кредитором общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли, наступает следующий этап обращения взыскания на долю – ее продажа с публичных торгов (п. 3 ст. 25 ФЗ «Об ООО»).
3. Пристав выставляет долю на продажу с публичных торгов по рыночной стоимости
Взыскатель должен обратиться к приставу, и пристав выставляет долю на публичные торги.
Под публичными торгами понимаются торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства (ст. 449.1 ГК РФ).
С 01.07.2024 г. суд не обязан указывать в судебном акте об обращении взыскания на предмет залога начальную продажную цену заложенной доли (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 21.12.2013 N 367-ФЗ, изложившего параграф 3 главы 23 ГК РФ о залоге в новой редакции и признавшего утратившим силу Закон РФ «О залоге» от 29.05.1992 г. № 2872-1).
Пристав обязан привлечь независимого оценщика для определения рыночной стоимости доли и выставить долю на торги по текущей рыночной цене (а не по залоговой стоимости, согласованной сторонами в договоре залога) (ч. 1, 2 ст. 85 ФЗ «Об исполнительном производстве»).
При этом до проведения торгов должны быть соблюдены положения Устава общества о преимущественном праве покупки других участников и общества на долю (доля реализуется с торгов, если участники и (или) общество не воспользовались своим преимущественным правом покупки по цене, определенной независимым оценщиком).
Если первые торги не состоятся, доля будет выставлена на вторичных торгах со снижением цены на 15% (ч. 2 ст. 92 ФЗ «Об исполнительном производстве»).
Если доля реализована на торгах, то приобретатель доли становится участником только с согласия остальных участников общества (п. 9 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Если согласие не дано, то общество обязано выплатить победителю торгов действительную стоимость доли, а доля переходит к обществу (п. 5 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).
4. Если никто не купил долю на торгах, взыскатель может забрать ее себе
Если никто не купит долю на торгах, судебный пристав предложит взыскателю оставить долю в ООО за собой по стоимости со скидкой в 25% от начальной продажной цены (ч. 12 ст. 87 ФЗ «Об исполнительном производстве»).
Таким образом, обращение взыскания на долю не означает ее немедленную передачу взыскателю, а предполагает выплату взыскателю денежных средств в размере действительной или рыночной стоимости доли в счет погашения долга. Эти деньги могут быть выплачены взыскателю обществом, его участниками или получены от покупателя доли на торгах. И только если долю реализовать на торгах не получится, взыскатель вправе будет оставить ее за собой (забрать долю себе и стать участником общества).
Стоит отметить, что при первом прочтении ст. 25 ФЗ «Об ООО» может возникнуть ложное впечатление, что предусмотренный в ней многоступенчатый порядок обращения взыскания на долю ООО относится только к случаям, когда доля не заложена, но у должника-участника отсутствует иное имущество, и кредитор (незалоговый, обычный!) пытается удовлетворить свои требования хотя бы из стоимости доли ООО. Кажется, что залоговый кредитор мог бы рассчитывать на более быстрое удовлетворение своих требований из стоимости переданного ему в залог имущества и что правила о предложении доли обществу и участникам и о последующей продаже доли приставом с торгов противоречат общему принципу залогового права о привилегированном положении залогового кредитора. Однако ст. 25 ФЗ «Об ООО» не содержит исключений для залогового кредитора, т.е. она регулирует обращение взыскания и на заложенные, и на незаложенные доли ООО. При этом законодатель ставит интересы общества и оставшихся участников выше интересов кредиторов (в т.ч. залоговых), предоставляя обществу и участникам механизм воспрепятствования внезапному появлению залогодателя в обществе путем простой «перерегистрации» доли на себя.
В порядке эксперимента мы в 2023 г. попробовали «перерегистрировать» заложенную долю на залогового кредитора просто на основании определения суда об изменении способа исполнения судебного решения. Цель была быстро «зайти» в ООО и оспорить по иску нового участника (залогодержателя) вывод активов с ООО. Подали в налоговую заявление Р13014 с определением суда об обращении взыскания на заложенную долю. Получили лаконичный отказ и устную рекомендацию инспектора МИФНС обращаться к приставу для продажи доли с торгов. При попытке обжаловать получили подтверждающее отказ решение УФНС с развернутым обоснованием позиции ФНС.
При судебном обращении взыскания на заложенную долю возможны следующие негативные для кредитора ситуации:
1. С компании может быть выведено все ценное имущество (например, недвижимость), рыночная стоимость доли в момент обращения на нее взыскания может быть близка к нулю. Обращение взыскания на доли «пустышки» не приведет к удовлетворению денежных требований кредитора, т.к. доля будет выставлена на торги и куплена за бесценок.
2. С компании может быть выведено все ценное имущество, действительная стоимость доли в момент обращения на нее взыскания может быть близка к нулю. Общество или участники могут выплатить кредитору в счет действительной стоимости доли очень маленькую сумму.
3. Вывода активов не было, но значимые активы компании учитываются на забалансовых счетах (например, права аренды) и не попадают в расчет действительной стоимости доли. Общество или участники могут выплатить кредитору в качестве действительной стоимости доли очень маленькую сумму, арифметически рассчитанную по бухгалтерскому балансу правильно, но не соответствующую реальному состоянию бизнеса.
Возможности контроля за состоянием заложенной доли в ООО (за ее рыночной и действительной стоимостью) для залогодержателя объективно ограничены. Предоставление залогодержателю информации о деятельности ООО зависит исключительно от доброй воли залогодателя и руководства ООО. Отследить сделки общества и ухудшение его финансового состояния, вовремя сориентироваться и добиться от должника замены обеспечения на практике крайне затруднительно. Залогодержатель обычно узнает о финансовых проблемах общества и о выводе активов постфактум – когда должник ему не платит, а общество уже «пустое».
Залогодержателю стоит настаивать на включении в договор залога доли положений о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенную долю – предпочтительно о возможности оставления залогодержателем предмета залога за собой. В этом случае залогодержатель сможет переоформить долю на себя, не обращаясь к приставу и не проводя торги. Но ему все равно придется уведомить общество и участников, у которых будет право выплатить кредитору действительную стоимость доли и не «пускать» его в ООО.
С учетом изложенного, личное поручительство и ипотека недвижимости представляются более предпочтительными способами обеспечения заемных обязательств. Залог долей ООО, на наш взгляд, может выступать лишь дополнительным обеспечением.
*
ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации
ФЗ «Об ООО» – Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
ФЗ «Об исполнительном производстве» – Федеральный закон от 02.10.2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»