Про банковскую гарантию для добровольного или обязательного предложения акционерам по гл. XI.1 ФЗ «Об АО»
При направлении акционерам добровольного или обязательного предложения о приобретении их акций (далее – «ДП/ОП») оферент обязан оформить банковскую гарантию на полную стоимость выкупаемых акций (п. 5 ст. 84.1 и п. 3 ст. 84.2 ФЗ «Об АО»).
До 2016 г. наличие банковской гарантии в этой процедуре было логичным инструментом защиты интересов миноритариев (продавцов акций). Банковская гарантия страховала их от риска неоплаты акций, поскольку покупатель сначала получал акции, а потом обязан был их оплатить.
Федеральный закон от 29.06.2015 г. № 210-ФЗ с 01.07.2016 г. изменил последовательность действий в этой процедуре. Теперь покупатель сначала оплачивает акции продавцу и только после этого получает их.
Для перевода выкупленных акций на себя покупатель должен предоставить реестродержателю документы, подтверждающие исполнение обязанности по выплате денежных средств продавцам акций. Причем указанная обязанность считается исполненной не с момента отправки платежа, а с даты поступления денежных средств в кредитную организацию, в которой открыт банковский счет получателя платежа. Если продавец акций не зарегистрирован в реестре акционеров, покупатель обязан перечислить денежные средства его номинальному держателю, указанному в реестре (п. 7.1. и 7.2 ст. 84.3 ФЗ «Об АО»).
Поскольку сейчас перерегистрация акций на покупателя технически невозможна до их полной оплаты, банковская гарантия утратила свою обеспечительную функцию, ее оформление лишено практического смысла.
Она защищает миноритариев только от крайне редких эсктраординарных рисков – н-р, внезапного отказа покупателя от приобретения акций после истечения срока принятия ДП/ОП (даже под угрозой санкций со стороны Банка России); явного мошенничества или подделки расчетных документов покупателем. Оформление банковской гарантии для покрытия таких рисков представляется чрезмерным, экономически неоправданным и явно несоразмерным возможным рискам.
Тем не менее, формальное требование получить банковскую гарантию существует в законе: условия гарантии по-прежнему включены в форму ДП/ОП, а нотариальная копия гарантии подается в Банк России вместе с ДП/ОП.
Поэтому оферент, направляющий ДП/ОП, вынужден нести издержки по оформлению гарантии:
- Банковская комиссия за выдачу обычно составляет 3-5 % от суммы гарантии
- Банки на практике требуют от принципала (оферента) обеспечения на сумму гарантии: депозита в том же банке или покупки векселей банка на сумму гарантии, что фактически «блокирует» средства принципала в банке на весь срок гарантии.
- Гарантия оформляется на срок не менее 6 мес с даты истечения предусмотренного ДП/ОП срока оплаты выкупаемых акций
Для снижения суммы «заблокированных» в депозите в обеспечение гарантии средств принципала можно рекомендовать применяемое на практике включение в гарантию положений о постепенном уменьшении ее суммы по мере фактических выплат миноритариям (в т.ч. тех, которые принципал производит без нарушения обязательств – самостоятельно и в сроки, установленные ДП/ОП, т.е. не вынуждая миноритариев обращаться за выплатами по гарантии).
Поставить 
, задать вопрос или прокомментировать публикацию можно в Facebook на странице Shift.