Практика: Создание ООО гражданами «недружественного» государства нужно согласовывать с Правительственной комиссией
Указ Президента РФ от 08.09.2022 г. № 618 (далее – «Указ № 618») обязывает согласовывать с Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее – «Правкомиссия») сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах ООО либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими ООО и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности, если хотя бы одна из сторон (или контролирующее ее лицо) является лицом из «недружественного» государства.
Перечень сделок (операций), подлежащих согласованию, был конкретизирован в Письме Минфина России от 13.10.2022 г. № 05-06-14РМ/99138 «Официальные разъяснения № 1 по вопросам применения Указа Президента Российской Федерации от 8 сентября 2022 г. № 618» (далее – «Перечень 2022 г.») :
• переход доли в уставном капитале ООО к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьему лицу;
• приобретение обществом доли в своем уставном капитале;
• выход участника из ООО путем отчуждения своей доли обществу или требования приобретения обществом доли;
• передача доли в ООО в инвестиционный фонд;
• договор с коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО;
• договор об осуществлении прав участников ООО;
• договор конвертируемого займа;
• договор залога доли ООО;
• договор управления залогом доли ООО;
• добровольная реорганизация ООО в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), заключаемый ООО;
• договор доверительного управления, поручения и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных долями ООО;
• иные сделки (операции), влекущие за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах ООО либо иных прав, позволяющих определять условия управления ООО и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности.
Перечень 2022 г. фактически является открытым, т.к. последний пункт охватывает множество сделок (операций).
На практике у участников оборота иногда возникают вопросы о том, нужно ли получать разрешение Правкомиссии на сделки, действия, операции, не поименованные в Перечне 2022 г., например:
1) создание ООО учредителями – гражданами «недружественного государства»,
2) увеличение уставного капитала ООО лицами «недружественного государства»,
3) избрание на должность Генерального директора ООО гражданина «недружественного государства»
и т.д.
По нашему мнению, подход государства к регулированию сделок с долями ООО с участием «недружественных» нерезидентов с 2022 г. следующий: все возможные сделки и действия с долями ООО или с правами на доли ООО, какие только можно представить, требуют разрешения Правкомиссии; единственное исключение – переход (передача) долей по судебному решению.
В этой связи показателен следующий кейс о создании ООО по решению гражданина «недружественного» государства (корпоративное действие, не поименованное в Перечне 2022 г., но, по мнению Прокуратуры, ФНС и суда требующее разрешения Правкомиссии).
Кейс ООО «АВМ КБ» (дело № А68-7096/2024)Прокуратура Тульской области обратилась с иском в суд к иностранному гражданину «недружественного» государства о признании недействительным его решения о создании ООО «АВМ КБ», о признании незаконной регистрации созданного ООО и о принудительной ликвидации данного ООО по ст. 61 ГК РФ.
Арбитражный суд согласился с доводами истца о том, что решение об учреждении ООО является сделкой и совершение такой сделки без согласования с Правительственной комиссией нарушает требования Указа № 618.
Суд признал недействительным решение об учреждении ООО на основании ч. 2 ст. 168 ГК РФ и удовлетворил все прочие заявленные Прокуратурой требования.
Решение суда от 23.09.2024 г. пока не вступило в силу, а также не обжаловалось в апелляционной инстанции.
При этом, считаем, что изменение условий ранее заключенных сделок (если такое изменение не влияет на объем правомочий по долям ООО и не создает новых, самостоятельных оснований для согласования), избрание гражданина «недружественного» государства без статуса ИП руководителем ООО не подлежат согласованию с Правкомиссией. Однако допускаем, что судами (особенно в делах по искам Прокуратуры) эти действия могут быть оценены по-другому.