Особенности выплаты дивидендов АО и распределения прибыли ООО в период «санкционного» моратория 2022 г.

КАКИМИ АКТАМИ И НА КАКОЙ СРОК ВВЕДЕН МОРАТОРИЙ
Мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, введен Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 г. № 497 как мера государственной поддержки бизнеса в условиях санкционного давления со стороны недружественных государств (т.н. «санкционный мораторий»).

Режим моратория регламентирован ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Эта статья появилась в 2020 г., когда был введен аналогичный «ковидный мораторий» для поддержки бизнеса в эпидемию COVID-19.

Мораторий введен сроком на 6 месяцев: с 01.04.2022 г. по 01.10.2022 г. (скорее всего, будет продлен Правительством с учетом развивающейся ситуации).

СМЫСЛ МОРАТОРИЯ
Мораторий препятствует возбуждению дел о банкротстве по инициативе кредиторов и таким образом дает дополнительный шанс должникам исправить предбанкротную ситуацию.

Мораторий предоставляет лицам, на которых он распространяется, преимущества:
• освобождает должника от обязанности подавать заявление о признании себя банкротом при наличии признаков несостоятельности;
•  освобождает должника от начисления неустоек и иных финансовых санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей;
• запрещает обращение взыскания на заложенное имущество должника (в т.ч. во внесудебном порядке);
• приостанавливает исполнительное производство по требованиям, возникшим до введения моратория (согласно консультативной позиции Минюста России, выраженной в Письме от 07.05.2022 г. N 04-52513/22, мораторий приостанавливает испол. производство в отношении не всех должников вообще, а только тех, которыми или в отношении которых были поданы заявления о банкротстве до даты введения моратория).

Вместе с этим, мораторий накладывает на должников и их участников ограничения:
• запрещает выдел доли (пая) участника в имуществе должника при выходе из него, выкуп либо / приобретение должником размещенных акций или выплату действительной стоимости доли (пая);
• запрещает прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если это нарушает установленную законом очередность удовлетворения требований кредиторов;
• запрещает выплату дивидендов, распределение прибыли между участниками должника, доходов по долям и паям.

НА КОГО РАСПРОСТРАНЯЕТСЯ МОРАТОРИЙ
В отличие от аналогичного «ковидного» моратория, введенного в 2020 г. для отдельных («наиболее пострадавших») сфер бизнеса, «санкционный» мораторий 2022 г. распространяется на все организации и граждан (в том числе ИП), за исключением:
• должников-застройщиков многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных в единый реестр проблемных объектов на 01.04.2022 г.;
• лиц, признаваемых иностранными агентами (и их аффилированных лиц);
• лиц, в отношении которых на день введения моратория возбуждено дело о банкротстве;
• юр.лиц, принявших решение о ликвидации.

МОЖНО ЛИ ВЫПЛАТИТЬ ДИВИДЕНДЫ/ПРИБЫЛЬ В ПЕРИОД МОРАТОРИЯ
Выплата дивидендов/прибыли в период моратория возможна, но при одном условии: нужно отказаться от моратория, опубликовав заявление об этом в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (абз. 3 п. 1 ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Организации, заявившие об отказе от применения моратория, возвращают себе право выплачивать дивиденды, распределять и выплачивать прибыль.

Следует отметить, что абзацем 9 п. 1 ст. 63 Закона № 127-ФЗ установлены запреты:
— для АО: на выплату дивидендов;
— для ООО: на распределение прибыли и выплату доходов по долям.
Из буквального толкования этой нормы следует, что:
— в АО акционеры могут (а на годовом собрании — обязаны) принять решение о распределении прибыли (объявлении дивидендов), но АО не вправе выплачивать объявленные дивиденды до окончания моратория;
— в ООО запрещены как принятие решений ОСУ о распределении прибыли, так и фактическая выплата дохода участникам.

Под запрет выплаты попадают любые дивиденды и прибыль, независимо от даты принятия решения об их объявлении (распределении) – до или после введения моратория.

Несмотря на то, что мораторий формально не ограничивает право ОСА на объявление дивидендов, при принятии такого решения следует учитывать позицию, изложенную в Разъяснении ЦБ РФ от 20.05.2022 г. :
«Принятие в период действия моратория общим собранием акционеров указанных решений может противоречить статье 10 ГК РФ, поскольку добросовестный участник гражданских правоотношений мог предположить, что их принятие влечет или может повлечь возникновение у акционеров соответствующих прав, а у общества корреспондирующих им обязанностей, исполнение которых запрещается в связи с действием в отношении общества моратория.
Вместе с тем, учитывая положения статьи 43 ФЗ «Об АО» и статьи 6 ГК РФ, в случае принятия обществом указанных решений в период действия моратория обязанности по выплате дивидендов и выкупу акций у акционеров должны быть исполнены обществом в разумный срок после прекращения действия в отношении такого общества моратория (в том числе в связи с отказом от применения моратория в соответствии со статьей 9.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

ПУБЛИКАЦИЯ ОТКАЗА ОТ МОРАТОРИЯ НА ФЕДРЕСУРСЕ
Опубликовать сообщение об отказе от моратория на банкротство можно через сервис Федресурса: https://fedresurs.ru/.
В личном кабинете на сайте Федресурса в перечне типов стандартных сообщений в разделе «Банкротство и исполнительное производство» доступно «Заявление об отказе от применения моратория в соответствии со статьей 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»». Текст сообщения нужно сформировать и вписать самостоятельно (в свободной форме).
Стоимость публикации 902,51 руб., можно оплатить с расчетного счета организации или банковской картой представителя; публикация появляется на сайте на следующий день после оплаты.
После публикации сообщения об отказе от моратория снимается ограничение на выплату дивидендов / распределение прибыли, но при этом прекращаются и преимущества моратория. Поэтому необходимо взвешивать выгоды и потери от такого отказа применительно к каждому случаю.
По общему правилу, отказ от моратория вступает в силу со дня опубликования соответствующего заявления и влечет неприменение к отказавшемуся лицу всего комплекса преимуществ и ограничений со дня введения моратория в действие, а не с момента отказа от моратория (п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 г. № 44).

Образец заявления об отказе от моратория для Федресурса:
Настоящим Общество с ограниченной ответственностью «А» (ОГРН ________, ИНН ________) в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» заявляет об отказе от применения в отношении ООО «А» моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, введенного Правительством Российской Федерации на срок 6 месяцев (Постановление Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 г. № 497), и вносит сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

ВЫПЛАТИЛИ ДИВИДЕНДЫ ДО ПУБЛИКАЦИИ ОТКАЗА ОТ МОРАТОРИЯ – КАКИЕ РИСКИ
Какие будут последствия, если в период с 01.04.2022 г. по 01.10.2022 г. компания выплатит дивиденды без отказа от моратория?
Штрафы за такое нарушение не предусмотрены.
Однако возможна негативная оценка данных выплат налоговыми органами, судами в банкротных спорах или оспаривание участниками (акционерами) общества в корпоративных конфликтах:
• согласно официальной информации на сайте ФНС России, выплаченные в период моратория дивиденды, доходы по долям и т.д. могут быть расценены налоговыми органами как выплата заработной платы с доначислением страховых взносов (если участник/акционер одновременно является работником общества);
• возможна переквалификация выплаченной прибыли/дивидендов в неосновательное обогащение участника и в дебиторскую задолженность организации (если участник/акционер не является работником общества);
• сделки могут быть признаны недействительными как противоречащие банкротному законодательству (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 N 129);
•  при корпоративных конфликтах внутри организации участники могут оспаривать выплаты прибыли/дивидендов, произведенные с нарушением законодательства.